新的《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱“《行政處罰法》”）于2021年7月15日起正式實(shí)施。行政處罰作為我國法律責(zé)任體系中的重要內(nèi)容，其修改或調(diào)整勢必會對政府行政執(zhí)法、行政相對人乃至市場營商環(huán)境產(chǎn)生較大影響。本文結(jié)合旅游行業(yè)特點(diǎn)，從律師視角試述新《行政處罰法》對旅游行業(yè)的影響。
行政處罰更加科學(xué)、貼近實(shí)際，執(zhí)法者和經(jīng)營者均應(yīng)不斷適應(yīng)
一、行政處罰的種類增加。《行政處罰法》在原有“警告、罰款、沒收違法所得或非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或執(zhí)照、行政拘留”等處罰類型以外，新增了“通報(bào)批評、降低資質(zhì)等級、限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責(zé)令關(guān)閉、限制從業(yè)”等類型。雖然這些新類型此前散見于各專門性法律，但如今被正式列入《行政處罰法》這一行政處罰領(lǐng)域的最高上位法，意味著旅游行政執(zhí)法機(jī)關(guān)亦可以適用新《行政處罰法》，對行政違法行為直接采用新的行政處罰措施。
對于旅游企業(yè)而言，“通報(bào)批評”“降低資質(zhì)等級”等新增處罰措施，會將旅游企業(yè)的違法行為公之于眾，或使企業(yè)服務(wù)等級資質(zhì)如飯店的星級、旅行社的A級評定等降格。故而，以上兩項(xiàng)處罰措施都會降低同行、供應(yīng)商以及游客對于涉案旅游企業(yè)的信譽(yù)評價(jià)，造成流量與經(jīng)濟(jì)效益的減損。而“限制從業(yè)”更意味著旅游企業(yè)管理者或?qū)в?、領(lǐng)隊(duì)等業(yè)者將失去在旅游行業(yè)的從業(yè)資格。
二、行政處罰追責(zé)期限延長。安全是旅游業(yè)發(fā)展的生命線，“吃、住、行、游、購、娛”無一不涉及公民生命健康安全，新《行政處罰法》將涉及公民生命健康安全的違法行為的追責(zé)期限由原來的2年延長至5年。比如，食品安全事故、旅游設(shè)備設(shè)施安全責(zé)任事故、旅游交通事故等的違法處罰追溯期限延長至5年。這就要求旅游企業(yè)事前加強(qiáng)安全防控措施，事中積極處理，避免危害結(jié)果發(fā)生或擴(kuò)大，事后做好檔案留存、積極上報(bào)等工作。一旦出現(xiàn)問題，要為查清、認(rèn)定各方責(zé)任提供依據(jù)。
三、行政處罰依據(jù)在不同地區(qū)間的差異可能增加。新《行政處罰法》第十二條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對違法行為未作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)為實(shí)施法律、行政法規(guī)，可以補(bǔ)充設(shè)定行政處罰。”這一規(guī)定給予了地方一定的執(zhí)法自主權(quán)，也意味著同樣的經(jīng)營活動，可能在有的地方不被認(rèn)定為違法或不予處罰，而在其他地方卻被認(rèn)定為違法或應(yīng)當(dāng)處罰。對于跨地域經(jīng)營旅游業(yè)務(wù)的旅游企業(yè)而言，如旅行社的外地分公司、跨地域旅游電商平臺等，就必須了解地方性法規(guī)，做到合法經(jīng)營。
“寬嚴(yán)相濟(jì)”“程序正義”原則更加凸顯
一、在構(gòu)成要件上，明確“無過錯(cuò)不處罰”。新《行政處罰法》第三十三條明確規(guī)定，主觀過錯(cuò)是行政處罰的構(gòu)成要件。這意味著“主觀過錯(cuò)”成為行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中應(yīng)當(dāng)予以考慮的構(gòu)成要件，也可作為涉案旅游企業(yè)進(jìn)行申辯的理由。
同時(shí)，是否存在“主觀過錯(cuò)”的舉證責(zé)任，法律規(guī)定在涉案旅游企業(yè)一邊。比如，旅行社應(yīng)當(dāng)證明“變更行程”在主觀上沒有故意或過失；客人隱私在酒店被泄露，酒店應(yīng)當(dāng)證明沒有主觀故意或過失等。而在實(shí)踐中，主觀過錯(cuò)的認(rèn)定和舉證方法，既是對行政機(jī)關(guān)也是對涉案旅游企業(yè)的考驗(yàn)。
二、在處罰的裁量上，“首次違法”可不處罰，從輕、減輕或不予處罰的情形增加。新《行政處罰法》增加了“初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的”，可以不予行政處罰；“受他人誘騙實(shí)施違法行為”“主動供述行政機(jī)關(guān)尚未掌握的違法行為”，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰等條款。
懲罰本身不是行政執(zhí)法的目的，增加從輕、減輕或不予處罰的適用條件，有利于涉案旅游企業(yè)主動消除影響或減少游客損失，有利于涉案旅游企業(yè)提高認(rèn)識、改過自新，更好地發(fā)揮行政處罰的教育導(dǎo)向作用。
三、在處罰程序上，行政處罰決定將因重大程序性違法而無效。新《行政處罰法》完善了回避制度，增設(shè)了行政執(zhí)法公示制度、行政執(zhí)法全過程記錄制度、重大執(zhí)法決定法制審核制度，擴(kuò)大了聽證程序適用范圍等。同時(shí)明確，行政處罰沒有依據(jù)或者實(shí)施主體不具備行政處罰主體資格的，或違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效。這就意味著行政機(jī)關(guān)需要更加注重處罰的程序合法性。行政處罰證據(jù)收集過程的合法性、證據(jù)形式的合法性以及法律適用將成為行政處罰案件的焦點(diǎn)。行政機(jī)關(guān)的處罰決定是否嚴(yán)格履行了各項(xiàng)程序要求也將成為涉案旅游企業(yè)在行政處罰案件中的申辯理由，也是執(zhí)法機(jī)關(guān)接受監(jiān)督和審查的重點(diǎn)。
法律的生命在于實(shí)施，作為行政處罰位階最高的《行政處罰法》，將在實(shí)踐中不斷細(xì)化與完善，《旅行社條例》《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》《旅游行政處罰辦法》等也將隨之做出調(diào)整。旅游行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、旅游企業(yè)都應(yīng)提前學(xué)習(xí)，盡快適應(yīng)新的行政處罰法治環(huán)境。
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